Informer les évaluations commerciales grâce aux connaissances en matière de propriété intellectuelle
En 2021, la valeur des fusions et acquisitions (F&A) a augmenté de façon spectaculaire dans le monde, dépassant les 5 000 milliards de dollars pour la première fois dans l'histoire. Le nombre de transactions n'ayant jamais été aussi élevé, il est évident que les entreprises continuent d'être très désireuses d'ajouter de la valeur commerciale à leurs portefeuilles par le biais de fusions et d'acquisitions.
Ce n'est pas étonnant, car les fusions et acquisitions peuvent s'avérer des entreprises commerciales extrêmement fructueuses et rentables. Mais si l'appétit pour les fusions et acquisitions ne semble pas vouloir se calmer, les processus qui sous-tendent ces opérations, à savoir l'audit préalable en matière de propriété intellectuelle (PI), ne suivent pas toujours l'évolution du paysage de l'innovation.
L'essor des actifs incorporels dans l'audit préalable en matière de PI
Au cœur du problème se trouve le passage du marché mondial à une économie dématérialisée. Selon l'étude 2020 d'Ocean Tomo, les actifs incorporels représentent aujourd'hui environ 90 % des composantes de la valeur marchande du S&P 500, un renversement complet par rapport à la situation d'il y a seulement 50 ans, où seuls 17 % étaient constitués d'actifs incorporels. Et, naturellement, les actifs incorporels sont plus difficiles à suivre, à quantifier et à évaluer avec précision, ce qui augmente le risque d'erreurs.
En outre, la pratique de l'audit préalable en matière de PI dans le cadre du processus de fusion et d'acquisition est encore souvent entreprise après que les calendriers de clôture ou une lettre d'intention d'achat ont été rendus. Toutefois, dans une économie dématérialisée, cette méthodologie impose des contraintes de temps excessives à un processus complexe, ce qui alourdit la charge des avocats spécialisés dans les fusions et acquisitions et augmente les risques d'erreur sans l'aide d'un tiers.
Comment atténuer ce risque dans le cadre de l'audit préalable ?
La réponse à cette question réside dans l'intégration des experts en PI et des solutions numériques dans le cycle de diligence raisonnable dès le début du processus de fusion et d'acquisition. De cette manière, une entreprise peut s'assurer qu'aucun détail n'est négligé lors de l'évaluation finale d'une société, car lorsqu'un élément de propriété intellectuelle est omis lors de la vérification préalable, cela peut devenir une erreur coûteuse.
Les erreurs d'audit préalable en matière de propriété intellectuelle s'avèrent coûteuses
« La conclusion d'un accord est glamour ; l'audit préalable ne l'est pas... Cette simple déclaration explique en grande partie pourquoi tant d'entreprises ont fait tant d'acquisitions, qui ont produit si peu de valeur... » – The Secret of Great Diligence
Une fois que la direction générale a jeté son dévolu sur une entreprise cible, la valse des calendriers de fermeture et des lettres d'intention commence. Elle peut être un fervent propulseur du biais de confirmation, qui consiste à ne pas tenir compte des informations qui vont à l'encontre d'une croyance établie. Le manque d'objectivité au cours d'un processus de fusion et d'acquisition a conduit des entreprises à commettre des erreurs coûteuses et de grande ampleur dans le cadre de leur audit préalable en matière de propriété intellectuelle.
Un excellent exemple est l'achat par Apple du brevet pour la technologie de l'écran de l'iPad à une société taïwanaise appelée Proview Electronics (une branche de Proview International Holdings) en 2006. L'affaire semblait trop belle pour être vraie, Apple achetant la marque mondiale pour seulement 55 104 dollars.
Toutefois, il est apparu quatre ans plus tard que la « marque mondiale » qu'Apple avait acquise pour l'iPad n'incluait pas techniquement la Chine. Cet oubli lors de l'audit préalable d'Apple en matière de propriété intellectuelle a conduit Proview International Holdings à poursuivre Apple pour violation de marque en raison de la vente illégale de l'iPad sur le territoire chinois. Apple a finalement réglé le litige en 2012, en versant 60 millions de dollars.
Dans l'industrie pharmaceutique, les eaux de l'audit préalable en matière de PI peuvent être encore plus troubles. Cela s'explique par le niveau élevé des critères réglementaires que les entreprises doivent respecter avant la mise sur le marché d'un médicament : découverte/concept, recherche préclinique, recherche clinique, examen par la FDA (Food and Drug Administration) et contrôle de la sécurité après la mise sur le marché par la FDA. Ainsi que par les complexités du processus de brevetage des molécules, qui ne protège l'investissement du développeur que pendant une période de 20 ans, avant que des sociétés rivales puissent produire une version générique du composé et lui faire légalement concurrence.
Par exemple, en 2014, Merck & Co. a dévoilé un accord de 8,4 milliards de dollars pour racheter Cubist Pharmaceuticals, une entreprise spécialisée dans les antibiotiques, en se basant sur la force de son antibiotique le plus vendu Cubicin. Utilisé principalement pour traiter les infections bactériennes de la peau et du sang, ce médicament avait généré 700 millions de dollars de ventes au cours des neuf premiers mois de 2014.
Cependant, quelques heures seulement après l'annonce de la fusion, un tribunal américain a invalidé des brevets clés pour le médicament. Selon les analystes, Merck avait payé trop cher, un montant estimé entre 2 et 3 milliards de dollars. En effet, les ventes de Cubicin allaient décliner au cours des cinq années suivantes, pour tomber à seulement 207 millions de dollars au cours des neuf premiers mois de 2019, en grande partie à cause de la concurrence des génériques qui s'est fait jour à la suite du jugement.
Les avantages de l'intégration de l'expertise dans l'audit préalable en matière de PI
Des gisements de valeur et des pièges cachés échappent parfois aux avocats spécialisés dans les fusions et acquisitions qui, bien qu'experts dans le domaine des contrats, ne disposent souvent pas des outils sophistiqués nécessaires pour effectuer un audit préalable en matière de propriété intellectuelle véritablement complet dans le contexte de la quatrième révolution industrielle, riche en données et en propriété intellectuelle.
Les experts en brevets peuvent atténuer ces risques. Les solutions de CAS en matière de brevets combinent un contenu scientifique et de PI hors pair, une technologie spécialisée et une expertise humaine sans égal qui peut soutenir l'audit préalable en matière de propriété intellectuelle. Ces solutions peuvent permettre :
- d'identifier les obstacles juridiques potentiels aux brevets
- d'évaluer de manière plus complète l'état de la technique et reconnaître les risques liés à la brevetabilité et à l'application de la loi.
- de s'assurer que la propriété de la PI est clairement connue, articulée et transférable.
- de soutenir une recherche solide d'audit préalable en matière de PI, avec des analyses pour guider les initiatives de croissance et la collaboration avec l'équipe d'experts de CAS pour aider à combler les lacunes
La technologie sophistiquée et l'expertise humaine supplémentaire qui sous-tendent des solutions telles que TN IP Protection Suite™ rendent les recherches d'audit préalable plus complètes. Cela minimise les risques et permet aux entreprises de prendre des décisions commerciales intelligentes, fondées sur des données, avec une plus grande confiance.
S'appuyer sur les experts en propriété intellectuelle
Au cours de cette quatrième révolution, où la valeur réelle d'une entreprise repose en grande partie sur des actifs incorporels, il est plus que jamais essentiel d'accorder à l'audit préalable en matière de propriété intellectuelle le temps et l'expertise qu'il mérite. Et comme les entreprises sont plus susceptibles que jamais de se lancer dans des fusions et acquisitions intersectorielles, avec une augmentation de 10 % depuis 2012, le portefeuille de brevets d'une entreprise cible peut de plus en plus se trouver en dehors du champ de l'acheteur. Dans ces cas, l'expertise externe est une approche commerciale saine, qui apporte objectivité et ciblage à des secteurs peu familiers.
En effet, en s'appuyant sur des experts externes, une entreprise peut minimiser les risques, mieux comprendre l'entreprise qu'elle achète et obtenir une évaluation réelle, garantissant que la fusion et l'acquisition se déroulent comme prévu et représentent un bon rapport qualité-prix.
STN IP Protection Suite permet d'effectuer des recherches puissantes et précises dans la vaste base de données de contenus scientifiques et de brevets de CAS. Les utilisateurs peuvent, en toute confidentialité, trouver des connexions, évaluer les chevauchements et les risques et obtenir les informations de qualité nécessaires pour prendre des décisions plus intelligentes, fondées sur des données.
